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论文 期刊

体育产业法律风险防范机制构建研究

作者:admin    发布时间:2009-10-08 来源:互联网
      随着我国体育产业的发展和体育市场的不断完善,建立体育企业法律风险防范机制,提高运用法律手段防范和化解经营风险能力显得日趋重要。据了解,许多法律纠纷产生的主要原因是体育企业内部责任不清、制度不健全、监管失控、法律意识淡薄等造成的,这在一定程度上反映出体育企业在依法经营观念、风险防范意识和内部管理等方面存在着较大差距。因此,积极构建体育产业法律风险防范体系不仅是体育企业参与市场竞争和实现自身改革发展的客观需要,同时也是体育产业规范发展的必然要求。
  体育产业法律风险的概念“体育产业法律风险”,是指体育产业经营主体在企业经营活动过程中,由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的,与体育企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。法律风险不等于违法风险,但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。法律风险的成因包括违法行为、自甘冒险行为、法律的不确定性、法律环境的不完善性以及法律监控活动的不规范性等。
  体育企业法律风险的分类根据法律风险所产生的结果是否具有单一性,可以分为纯粹法律风险和投机法律风险。所谓“纯粹法律风险”,是指只能产生法律意义的不利后果的法律风险。所谓“投机法律风险”,是指从法律意义上可能产生有利结果和不利结果的法律风险。投机法律风险是一种机会性风险,它从一定意义上鼓励人们的冒险行为。根据引发法律风险的因素来源,可以分为外部环境法律风险和体育企业内部法律风险。所谓“外部环境法律风险”,是指由于体育企业以外的社会环境、法律环境、政策环境等因素引发的法律风险。由于引发因素不是体育企业所能够控制的,因而不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发生。所谓“体育企业内部法律风险”,是指体育企业内部管理、经营行为、经营决策等因素引发的法律风险。由于引发因素是体育企业自身能够掌控的,所以体育企业内部法律风险是防范的重点。
  体育企业法律风险成因主要来自两个方面:一是法律环境因素,包括立法不完备,执法不公正,合同相对人失信、违约、欺诈等等;二是体育企业自身法律意识淡薄,对法律环境认知不够,经营决策不考虑法律因素,甚至故意违法经营等。相比之下,体育企业自身原因引起的风险比例较高,主要原因是企业法律意识和依法治企的能力与法律环境变化存在差距。
  体育产业法律风险的表现在体育产业的各个领域都存在着法律风险问题,它涉及到体育场馆的经营活动、职业体育俱乐部的经营活动、健身娱乐业的经营活动、体育赛事的经营活动、体育赞助运作、体育旅游与户外运动的经营活动、体育用品的生产与销售活动、体育彩票的经营管理等。
  体育产业各个领域都存在的法律风险,在范围的大小、程度的高低、形式的异同等有所差别,但都涉及到公司法、合同法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规,归纳起来主要表现为以下若干方面:
  1体育企业设立中的法律风险在设立体育企业的过程中,体育企业的发起人是否对拟设立的体育企业进行充分的法律设计,是否对体育企业设立过程有了充分的认识和计划,是否完全履行了设立体育企业的义务,以及发起人本人是否具有相应的法律资格,这些都直接关系到拟设立体育企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。
  2合同的法律风险合同法律风险指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具,具有动态性,双方当事人通过合同确定的权利义务的履行,最终需要确定某种财产关系或者与财产关系相关的状态的变化,得到一种静态财产归属或类似的归属关系。而在实现最终的静态归属过程中,可能有各种因素影响最终归属关系的视线,当合同利益的取得或者实现出现障碍,一种根源于合同利益的损失风险就展现出来。
  3日常经营的法律风险日常经营风险是指体育企业在经营过程中违反合同的约定而产生的体育市场主体的不规范行为,体育企业带来了诸多不应有的责任风险。体育企业经营涉及其人员储备、投资研究、系统运营、客户服务、风险管理、内部控制等。因此,体育企业经营涉及公司法、合同法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规,且操作复杂,对社会影响较大,潜在的法律风险较高。
  4资金运用的法律风险.
  4.1财务危机风险财务危机是市场经济环境中关系到企业生存和发展的重要风险。从体育企业管理者和所有者的角度看,财务危机是指体育企业财务结构不合理、融资不当使企业可能丧失偿债能力而导致投资者预期收益下降的情况。
  4.2投资合作风险这些年我国体育产业在市场开发、投资、合作等方面与企业、媒介机构等的合作也进一步加强。但由于我国体育企业对体育市场调研欠缺,规避和防范投资风险意识薄弱,为体育企业后续经营和资本与资源的回流埋下风险。
  4.3借贷风险借贷风险是指经营者利用借款方式筹集资金时,由于利率、汇率及有关筹资条件发生变化而使体育企业盈利遭受损失的可能性。借贷的法律风险包括:企业之间的借贷行为因违背相关法律规定,有可能被认定为无效;企业获得金融机构贷款以后转贷的,有可能触犯法律关于高额转贷的禁止性规定,被认定为无效并承担相应的刑事责任;企业与公民之间以借贷为名,进行非法集资或向社会公众发放贷款的行为无效。
  4.4担保风险在现代经济生活中,保证是一种常见的担保方式。担保是指为保证债务人履行合同约定的义务,由债务人或第三人(如担保公司等)向债权人提供的、保障债权实现的一种法律行为。主要包括代偿风险、反担保措施不当风险、流动风险、道德风险、能力风险等。
  4.5知识产权的法律风险知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果,其客体是一种非物质形态的特殊财产,要求相关法律给予特别规定。多数体育企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护,从法律风险的解决成本看,避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。
  4.6人力资源管理的法律风险在我国,与人力资源有关的主要是《劳动法》和国务院制定的相关行政法规及部门规章。在体育企业人力资源管理过程各个环节中,从招聘开始,面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中,都有相关的劳动法律法规的约束,体育企业的任何不遵守法律的行为都有可能给体育企业带来劳动纠纷,都有可能给体育企业造成不良影响。尤其是在职业体育俱乐部的运动员、教练员管理所涉及的法律风险问题更为突出。
  4.7税收的法律风险体育企业税收法律风险指企业的涉税行为因为能正确有效遵守税收法规而导致企业未来利益的可能损失或不利的法律后果,具体表现为体育企业涉税行为影响纳税准确性的不确定因素,结果就是体育企业多交了税或少交了税,或者因为涉税行为而承担了相应的法律责任。
  构建体育产业法律风险防范机制的必要性
  1建立体育产业的法律风险防范机制,是体育企业参与市场竞争的客观需要体育企业是市场竞争中的一个主体,要遵守市场竞争的基本法则,体育企业要形成良性的发展机制,必须成为注重经济效益、追求资产保值增值的法人实体和市场主体,成为对市场需求信号和国家调控政策反应灵敏的生产者和经营者,成为具有活力的市场竞争者和风险承担者。建立法律风险防范机制,是体育企业参与市场竞争的客观需要。在国际国内市场竞争激烈的今天,体育企业面临的法律风险越来越多。而体育企业要在参与市场竞争中取得优势,必须建立起适合自身发展的体育企业法律风险防范机制,以期减少和避免法律风险的发生。
  2建立体育产业的法律风险防范机制。是保证体育企业财产安全、实现体育经营目标的重要手段从我国体育产业发展过程来看,我国的体育产业还处在初期发展阶段,无论职业体育俱乐部还是健身俱乐部,无论是竞赛表演业还是健身娱乐业,无论是大型体育企业还是小型体育企业,在治理结构、内部管理、运行机制、经营方式、法规制度等方面都不够健全和完善。因此,要保证体育企业的安全经营,建立和完善体育企业的法律风险防范机制非常必要。同时,体育企业应当在体育市场经营中保证自己得到发展,使体育企业资产得到有效增长,成为市场经济中重要参与力量就必须重视法律风险的防范。建立包括法律风险防范机制在内的体育企业内部控制制度无疑是保证体育企业规范发展、避免不必要的纠纷和损失的重要控制手段。
  3建立体育产业的法律风险防范机制,是体育企业规范管理、建立现代企业制度的重要内容体育企业在改革中要建立“产权清晰,权责明确,政企分开,管理科学”现代企业制度,建立和健全适应社会化和体育市场要求的科学的体育企业领导体制与组织管理体制,能够进行规范的运作,形成一套促进体育企业提高劳动生产率和经济效益的经营机制,使体育企业成为适应市场的法人实体和竞争主体,必须建立健全各种治理和防范机制,尤其是法律风险的防范机制,这对体育企业规范管理意义深远。
  4建立体育产业的法律风险防范机制。是体育企业经营管理实务的必然要求在实践方面,我国体育产业较少开展处理法律事务活动。在现实的体育企业生产经营的过程中,业务领域十分宽泛,如大型体育赛事筹办和组织工作中,要与多种利益主体打交道,涉及市场开发、工程建设、文化活动、电视转播等众多领域,既面临诸多复杂的事务工作,也面临严峻的履行合同和保护知识产权等法律事务的挑战。从主办城市合同,到与各相关部门合作;从合作伙伴签订,到特许商品选定、生产和销售;从比赛场馆建设,到竞赛项目管理;从组委会工作人员聘用到志愿者招募。方方面面都离不开法律事务。而许多法律工作者也不理解体育法律概念的特殊性。因此,体育企业生产经营活动中存在着复杂法律事务,建立法律风险管理就显得更为重要。
  建立体育产业法律风险防范机制的基本原则
  1全方位管理原则首先,由于法律风险产生于体育企业经营的各个细节,法律风险的防范管理也要从其源头开始,在风险产生最初加以避免。
  其次,正是由于法律风险存在于体育企业日常经营活动的全过程,因此体育企业参与法律风险防范机制建设和落实工作人员不能仅依靠体育企业法律顾问来完成,需要体育企业管理层和全体员工的共同参与,这是实现法律风险防范目标的人员保障。
  再次,法律风险防范需要综合运用多种法律风险控制手段。
  2规范化运作原则法律风险防范要明确各部门、关键岗位在法律风险管理中的职责和作用,合理进行资源配置,建立和完善法律风险管理制度,将法律风险管理纳入体育企业各项管理流程,形成系统化制度体系,这为保证效率、实现目标奠定了基础。
  3动态化调整原则法律风险控制应是不断动态更新的。法律风险防范应建立定期评估、调整更新的机制,根据体育企业内部治理结构、管理机制以及外部法律环境、风险环境的变化,对风险管理机制进行适当的调整,实现法律风险的动态管理。
  构建体育产业法律风险防范机制体育产业要健康发展,必须建立和完善法律风险防范机制。当前,体育产业法律风险的上升速度远远大于风险防御体系的建设速度,更谈不上制度意义上的风险管理,很多体育企业出了问题才想到法律事务部门和法律事务人员。分析重大法律纠纷案件产生的原因,其核心问题就是决策草率,法律审核把关不严,有的甚至根本就没有进行法律论证,缺乏必要的制度和机制保障。因此,构建体育产业法律风险防范体系,必须下大力气建立健全体育产业法律风险防范工作机制。
  1制定并完善体育企业的各项规章制度。强化企业法律风险防范意识对体育企业必须依法治理,维护各项规章制度的严肃性和权威性。同时,靠制度的刚性来保障体育企业依法合规经营。在现实中有章不循、违章操作行为屡禁不绝,造成了体育企业巨大的损失,其症结就在于以往对规章制度执行不力,对违规违纪问题处理不严,致使各项制度失去其严肃性、权威性,起不到威慑作用,达不到规范企业员工行为的目的,尤其是职业联赛中表现更甚。
  要想有效地防范法律风险,必需首先加强管理队伍的建设,提高他们的风险防范意识和法律水平,帮助管理者意识到业务中的法律风险,转变观念,坚决按制度办事,做到有章必依、违章必究、执行必严,要运用制度的刚性来约束、遏制违规行为,及时对有关责任人给予必要的处罚,从而有效地实现依法合规经营。体育企业全体员工尤其是各级管理者要牢固树立“违法经营就是最大的风险”的观念,做到有法必依、执法必严,努力把法律、法规落到实处。要严格坚持分工负责、相互协助、互相监督、互相制约的依法经营管理原则,坚决杜绝经营活动中的违规乃至违法行为,确保依法合规经营。
  2要建立健全法律风险防范机构和配置法律事务人员加强体育企业自身的法律事务机构建设和法律事务工作队伍建设,为法律事务工作的开展,提供必要的人力和物力支持,增强法律工作的独立性,强化法律事务部门在企业的经营中的重要作用,切实保障法律部门参与企业的重大事务决策,业务拓展等活动,使法律部门真正发挥防火墙的作用。同时法律事务工作要切实转变观念,将工作重点从事后化解转向事前防范,积极主动全方位介入企业各项业务全过程,切实防范并化解经营风险,减少引发诉讼纠纷的各种因素。
  就我国体育企业现状看,一般没有设立专门的法律事务机构。由于法律风险存在于体育企业日常经营的全过程,可以根据需要设置法律事务机构,专门负责法律风险管理工作。法律事务机构对外可对监管部门的立法、执法行为和监管意见进行参与和应答,对内可负责制定和监督执行体育企业相应的规章制度并协调内部各成员之间的通力配合,从体制上把好法律风险的第一关。
  与此同时,还要配置一批高素质的法律事务人才。坚持引进体育企业法律专业人才,切实拥有一支既熟悉法律,又熟悉体育的专门人才。要想有效的防范法律风险,体育产业的法律顾问或法务人员必需进入体育企业的管理层,了解体育企业运营的全过程,对每一个环节了如指掌,对可能发生的法律风险。要创新法律顾问制度,积极探索实施外部法律顾问制度。在当前体育企业高水平法律人才缺乏的情况下,善于借助“外脑”,形成内外相协调的法律人才体系。
  3强化体育产业法律事务工作,加强法律顾问制度建设做好法律事务工作对提高体育企业依法合规经营、防范和化解体育产业经营风险、维护体育企业合法权益其意义深远。而我国传统的法律顾问制度在服务内容、人员配置、服务形式和业务开拓等方面,都存在重大缺陷,无法为体育产业的生存和发展保驾护航,很不适应体育产业发展的现实需要。
  到目前为止我国还没有专职的体育律师,体育产业法律顾问业务,大多由一些兼职法律事务工作者处理。这种传统的法律顾问工作往往流于形式、“蜻蜓点水”。法律顾问如果不懂得体育的经营、管理,其提供的法律意见通常也不能适应体育企业的客观需要,很难帮助体育企业在生产经营过程中,防范法律风险。这种传统的法律顾问在体育企业中通常只能起辅助作用,对重大决策发挥不了应有的影响,无法全面识别体育企业存在的法律风险,更谈不上采取有效的防范和控制措施。传统的法律顾问制度缺乏系统的风险防范机制,只有改革现有的法律顾问制度和加强外聘律师管理与专职律师监控制度,才能对体育企业的法律风险防范起到积极的作用。
  4妥善处理法律风险防范和业务发展中的辩证关系在体育产业防范法律风险的发生与体育企业的开拓市场、业务发展,其实是互为促进的关系。虽然发展是硬道理,但法律风险没有有效的防范,体育企业就会面临灭顶之灾,发展也就无从谈起。因此,要处理好法律风险防范与业务发展的关系,既不能片面强调业务开拓、业务竞争、业务创新而忽视法律风险防范,也不能片面、无原则的强调尊重领导而不尊重法律,埋下风险隐患从目前实践来看,上述关系中,尤其要高度重视妥善处理业务创新与法律风险防范的关系。业务创新有利于更好地服务客户,增强竞争力和获利能力。
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